施工企業(yè)對付工程進度款拖欠的法律手段主要有停工、解除合同及獲得擔保等。

一、停工

　（一）、停工的法律及合同依據(jù)

1、《合同法》第68條規(guī)定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

(一)經(jīng)營狀況嚴重惡化；

(二)轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；

(三)喪失商業(yè)信譽；

(四)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。

2、《合同法》第283條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工、窩工等損失。”

3、《合同法》第284條規(guī)定：“因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應當采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用?！?/span>

4、建設部、國家工商行政管理局發(fā)布的《建設工程施工合同（示范文本）》的相關條文：

２６．工程款（進度款）支付

２６．１在確認計量結果后１４天內，發(fā)包人應向承包人支付工程款（進度款）。按約定時間發(fā)包人應扣回的預付款，與工程款（進度款）同期結算。

２６．２本通用條款第２３條確定調整的合同價款，第３１條工程變更調整的合同價款及其他條款中約定的追加合同價款，應與工程款（進度款）同期調整支付。

２６．３發(fā)包人超過約定的支付時間不支付工程款（進度款），承包人可向發(fā)包人發(fā)出要求付款的通知，發(fā)包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可與承包人協(xié)商簽訂延期付款協(xié)議，經(jīng)承包人同意后可延期支付。協(xié)議應明確延期支付的時間和從計量結果確認后第１５天起應付款的貸款利息。

２６．４發(fā)包人不按合同約定支付工程款（進度款），雙方又未達成延期付款協(xié)議，導致施工無法進行，承包人可停止施工，由發(fā)包人承擔違約責任。

按上引的法律的規(guī)定和合同的約定，發(fā)包人未按約定支付工程進度款的，承包人可以停工，停工后工期順延，發(fā)包人還必須向承包人支付停工、窩工損失費，承包人并由此達到降低自身風險、對發(fā)包人施加壓力的目的，因此，停工對于施工企業(yè)而言是可行且非常有效的一種方式。

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（1）停工手續(xù)的完備性。停工應當是具備充足的理由及其相應的證據(jù)。比如，按照合同的約定支付工程進度款一般需要承包人向發(fā)包人申報，則應由申報材料且應有有效的如對方法定代表人或“甲方代表”的簽收，對方故意刁難不予簽收的，可采用公證發(fā)函等方式。停工前應書面致函“甲方”即發(fā)包人，停工應報經(jīng)監(jiān)理單位。并經(jīng)監(jiān)理單位簽單確認。

（2）停工的時間選擇。一般進度款相差幾天不宜停工，一般應考慮在一個月以上，當然法律沒有明確的時間規(guī)定，承包人應視具體施工情況而定，

（3）停工的經(jīng)濟性、安全性，要注意停工是否在施工階段點上，停工對質量或安全不能造成影響，否則責任自負。如地基完工施工主體前停工或主體封頂時停工，便于操作和控制。停工是手段，不是目的。但也不絕對，如高層建筑在十層以上時，拖欠款比較嚴重，并不一昧要追求封頂。停工應不影響工程質量、不發(fā)生安全事故。因停工期間發(fā)生的安全、質量事故均應由施工企業(yè)承擔。

（4）停工過程中應連續(xù)致函建設單位，引起其重視。

（5）停工應與索賠相呼應。承包人有權停工，停工有足夠理由及證據(jù)，停工符合法律規(guī)定，則發(fā)包人就應當給予賠償。承包人應對施工現(xiàn)場人員、設備等進行統(tǒng)計并由監(jiān)理確認。編制停工索賠書報監(jiān)理公司確認，并送至發(fā)包人。不要在最后造價結算時再提停工索賠或再編資料。否則必然產(chǎn)生確認上的困難和結算上的紛爭。

二、解除合同

?。ㄒ唬?、法律及合同依據(jù)

1、《合同法》第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；

(二)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；

(三)當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內仍末履行；

(四)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；

(五)法律規(guī)定的其他情形。”

2、建設部、國家工商行政管理局發(fā)布的《建設工程施工合同（示范文本）》的相關條文：

４４．合同解除

４４．１發(fā)包人承包人協(xié)商一致，可以解除合同。

４４．２發(fā)生本通用條款第２６．４款情況，停止施工超過５６天，發(fā)包人仍不支付工程款（進度款），承包人有權解除合同。

按照法律的規(guī)定，一方違約達到一定程度或因為不可抗力等原因，另一方可以解除合同，建設部、國家工商行政管理局發(fā)布的示范文本則對合同的解除作了更詳細和具操作性的規(guī)定。解除合同，是指合同履行過程中終止合同的履行，解除原有合同對雙方的制約。一般情況下，發(fā)包人僅拖欠工程款，即使較長時間停工，承包人有權解除合同，也不一定需解除合同，起訴索賠工程款，是否需要一并解除合同，主要看工程款裁決的最后履行是否需要拍賣工程，如果最終通過拍賣工程來償付，則可提出解除合同。因為如果不解除合同，一旦發(fā)包人可以支付工程款，承包人即可停止停工狀態(tài)，繼續(xù)進行工程施工，這在目前建筑市場競爭激烈的情況下也是承包人的無奈之選。即使是“爛尾樓”工程，合同解除與否，并不影響工程款的清收。

（二）解除施工合同應注意的事項

1、承包人可以考慮解除施工合同的幾種情形：

（1）發(fā)包人信譽低下，承包人已不打算同其合作的

（2）發(fā)包人面臨破產(chǎn)，歇業(yè)。

（3）發(fā)包人存在欺詐，詐騙或人去樓空。

（4）建設項目整體轉讓，施工企業(yè)明知且需簽訂新的施工合同。

（5）其他特殊情況下，施工合同無法繼續(xù)履行的。

2、解除合同應履行通知手續(xù)。

按《合同法》第九十六條的規(guī)定，當事人主張解除合同的，應當通知對方。如果未按該條的規(guī)定履行通知義務，則合同解除不成立，當事人仍應履行保管工程等義務。

3、解除合同的違約及損失賠償問題。

（1）雙方協(xié)商的，應依據(jù)合同約定，中途解除合同應當作出賠償，合同沒有約定的，應參照未履行工程總價的法定利潤計算。

（2）訴訟解決的，在起訴的訴訟請求中應明確提出解除合同的請求，并同時提出違約或預期利益損失賠償。

三、要求出具銀行保函或提供其他擔保

目前發(fā)包方在發(fā)包工程時，為保證承包人按合同要求履行合同，要求承包人提供銀行履約保函的情況比較普遍，而施工企業(yè)卻基本沒有有效的方式來保障自己按時按量獲得工程進度款，在一些國家，發(fā)包人向承包人出具銀行保函保證工程（進度）款的支付是一項法定義務，在我國目前的情況下，在簽訂施工合同時要求發(fā)包人就工程進度款的支付出具銀行保函的可能非常小，但在工程進行中，如果發(fā)包人遲延支付或不支付工程進度款，承包人就可以以停工等手段相威脅，要求發(fā)包人對以后的工程進度款的支付出具銀行保函，由銀行保證在發(fā)包人無法支付工程進度款時由銀行支付，發(fā)包人基于按期向第三方交房、工程急需使用等壓力就存在同意的可能，一旦符合承包人獲得符合其要求的銀行保函，承包人的工程進度款的保障程度即將得到大大加強。

采用銀行保函方式保證工程進度款應注意如下問題：

1、最好是憑索即付或由發(fā)包方以外中立的第三方確認即付的銀行保函，保函中不應有需經(jīng)發(fā)包方進行審核的內容。

2、考慮到通常工程工期的不可預見性，保函的有效期應有足夠的期間。

綜上，施工企業(yè)一旦碰到建設單位拖欠工程款，可以利用上面提到的各種法律手段保障自身債權，始終把主動權掌握在自己手中，完全可以防止陷入工程做的越多虧的越多的窘境。